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關注刑法修正案變化 為嫌疑人不予批捕辯護成功

時間:2021-06-13 12:19發布:重慶合縱律師事務所
  

 2021年4月30日清晨,筆者接到一個父親的求助電話,他急切的告訴筆者,其子因涉嫌銷售假冒注冊商標的商品案在湖北家中被重慶市xx區分局警察帶到重慶市xxx區xx派出所立案偵查,現關押在重慶市xx區看守所,希望筆者能給予法律幫助。

  筆者和李霞律師接受委托后,先后三次去看守所會見嫌疑人,詳細了解案情,隨后向偵查機關申請取保,未獲準許,在審查批準逮捕階段,辯護人面見了檢察官,陳述了對嫌疑人不予批準逮捕的理由,重點闡述了刑法修正案(十一)214條 “銷售假冒注冊商標的商品罪”,法條已經由“銷售金額”變更為“違法所得”,嫌疑人可能不涉嫌犯罪,建議不予批準逮捕,公安機關可以變更強制措施為取保候審。公訴機關核實違法所得后,做出了不予逮捕決定。2021年5月28日,重慶市xxx區公安局作出取保候審決定,重慶市xxx區看守所釋放了嫌疑人。

(文中嫌疑人、商標均為化名)。

  

案情簡介:嫌疑人龍xx因銷售高仿酒,銷售金額達到10萬余元,依據2010年05月07日《最高人民檢察院公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第70條之規定,銷售金額達到5萬元以上的,應予以立案追訴。

但龍xx銷售高仿酒10萬余元,扣除其進貨成本、物流費用、廣告費用、退貨退款、代為銷售金額后,其所得僅在3萬余元左右,根據2021年03月01日施行的《刑法修正案(十一)》十八,刑法第二百一十四條銷售假冒注冊商標的商品罪,其“銷售數額”已經修改為“違法所得”,故按違法所得,嫌疑人龍xx可能不涉嫌犯罪。

 

關于龍xx涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪一案

建議不予批準逮捕辯護意見書

 

致:重慶市xxx區檢察院

  犯罪嫌疑人龍xx因涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪一案,于2021年4月22日被重慶市公安局xxx區分局刑事拘留并羈押于xxx區看守所。其父親龍x文委托張宰宇、李霞律師擔任其偵查、審查起訴、一審階段的辯護人。

  辯護人依法會見了在押的嫌疑人,根據龍xxx自述,辯護人認為指控龍xx涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪可能證據不足,不符合批準逮捕條件,現依據《刑事訴訟法》第88條之規定發表以下辯護意見,望貴院予以采納。

  一、基本案情

  龍xx向辯護人陳述的案情大致如下:2019年12月初,龍xx得知其同學趙xx銷售高仿酒后,也想賣高仿酒。其同學趙xx告知其貨源商家聯系方式和操作模式,幫助龍xx開設了物流賬戶。

  2019年12月龍xx向貨源地上海商家購買了20箱“華x?!?01葡萄酒、2020年7月向貨源地貴陽商家購買了20箱”華x?!?01及2箱“華x?!?07葡萄酒、2021年3月向貨源地遼寧商家購買了10箱“華x?!?01葡萄酒。上游商家通過物流形式運輸到龍xx宜昌家中。

  龍xx以網上投放廣告的形式招攬客戶,客戶下單后,龍xx再以物流的方式快遞到客戶手中。以上52箱葡萄酒,龍xx直接物流快遞給自己的客戶約32箱;另有10箱在與客戶溝通過程中了解到其曾是其同學趙xx的客戶,遂該10箱利潤由其同學趙xx收取。發貨后,因質量問題,2箱“華x?!?07被客戶退回,因需要網銀轉對公賬戶,龍xx通過趙xx將該2箱“華x?!?07銷售貨款全部退還給客戶。故警方從龍xx家中查獲了剩余10箱“華x?!?01、2箱“華x?!?07。

  龍xx銷售的葡萄酒中,50箱“華x?!?01進價660元/箱(每箱6瓶),平均賣價大概1700元/箱;2箱“華x?!?07進價1800元/箱,賣價1.5萬元/箱。

  二、龍xx可能不構成犯罪

  原《中華人民共和國刑法》第二百一十四條為“銷售明知是假冒注冊商標的商品,銷售金額數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;銷售金額數額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金?!?2020年12月26日《中華人民共和國刑法修正案(十一)》第十八條將原刑法第二百一十四條修改為:“銷售明知是假冒注冊商標的商品,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的,處三年以下有期徒刑,并處或者單處罰金;違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金?!毙谭l文明確從以“銷售金額為依據到以“違法所得為依據?!斑`法所得”是指獲利部分的數額,即違法生產、銷售等活動的全部收入(即非法經營額)扣除其直接用于生產、銷售等經營活動的原材料、人工、能耗等成本及其他合理支出后剩余的獲利部分數額。該觀點得到最高人民法院研究室的支持:最高人民法院研究室2012年在有關部門征求意見時答復認為,非法經營罪中的“違法所得”,應當是指獲利數額(人民法院報2018年7月4日六版劉曉虎、趙靚)。

本案中,龍xx通過物流寄出去32箱高仿酒,其中2箱“華x?!?07被退貨,龍xx已退款給客戶,不應算作已銷售款,更無違法所得; 10箱“華x?!?01的利潤已經轉給其同學趙xx,這部分不應計入龍xx的違法所得。

故扣除進價660元/箱,在物流費用、廣告費用等不扣除的情況下,龍xx違法所得大概3萬余元,所以龍xx的違法所得數額達不到立案標準,可能不構成犯罪。

  三、即使龍xx構成銷售假冒注冊商標的商品罪,其犯罪情節輕微。

  龍xx已銷售的30箱高仿酒,銷售金額未達到立案標準,其從事時間不長,金額不大,犯罪情節輕微,未造成嚴重危害。

四、龍xx不符合《人民檢察院刑事訴訟規則》第128條至第133條規定的逮捕條件,不屬于《刑事訴訟法》第81條應當逮捕的情形。

  (一)龍xx已經向公安機關如實陳述了自己參與全案的經過,愿意配合公安機關調查,接受法律對自己的檢驗,不會實施新的犯罪行為。

  (二)龍xx涉嫌罪名不是暴力性犯罪,無危害國家安全、公共安全等的現實危險性,不會危害他人人身、財產安全。龍xx未受過刑事處罰,沒有違法犯罪的前科,主觀惡性和社會危險都較小,對其不予逮捕不致發生社會危險。

  (三)龍xx是否構成銷售假冒注冊商標的商品罪的相關證據公安機關已掌控,如果龍xx有罪,其毀滅、偽造證據、干擾證人作證或者串供已無可能。

  (四)龍xx即使涉嫌犯罪,其情節輕微,無自殺或者逃跑必要,也不用對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復。

  綜上所述,對龍xx不予批準逮捕,不致于發生社會危險性,對其取保候審不會妨礙本案訴訟程序的正常進行。辯護人根據我國《刑事訴訟法》第88條的規定,懇請貴院對犯罪嫌疑人龍xx作出不予批準逮捕決定,請貴院予以審查批準。

  此致

重慶市xxx區人民檢察院

                          辯護人:重慶合縱律師事務所

                                    張宰宇 李霞 律師

                                   2021年05月24 日


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